Что такое неправомерная выгода и когда за нее может наступить ответственность

Этим документом введено ограничение, согласно которому медицинские и фармацевтические работники во время осуществления ими профессиональной деятельности не имеют права получать от субъектов хозяйственной деятельности, которые осуществляют производство и/или реализацию лекарственных средств, изделий медицинского назначения (в том числе от фармацевтических компаний, дистрибьюторов, аптек), их представителей неправомерную выгоду.

Анализируя данную норму, следует отметить, что такое ограничение не является совсем новым для украинского законодательства, понятие «неправомерная выгода» и ранее было предусмотрено в Законе Украины «О принципах противодействия и предотвращения коррупции» (далее — антикоррупционный закон), вступившем в силу еще 01.07.2011 г. Для понимания того, как эти законодательные акты соотносятся друг с другом и как в правоприменительной практике указанные нормы (регулирующие вопрос неправомерной выгоды) должны использоваться, следует очертить общее и различное в этих документах.

Общим является понятие «неправомерная выгода», определения которого в законе об ограничениях нет, поэтому по принципу аналогии следует использовать определение, которое дается в антикоррупционном законе. Оно же дублируется и в Кодексе об административных правонарушениях (КоАП), и в Уголовном кодексе Украины (УКУ).

Итак, неправомерная выгода — это денежные средства или иное имущество, преимущества, льготы, услуги, нематериальные активы, которые без законных на то оснований обещают, предлагают или получают бесплатно или по цене, ниже минимальной рыночной. Таким образом, исходя из указанного определения, для квалификации какой-либо выгоды как неправомерной, необходимо соблюдение одновременно следующих условий: такая выгода не должна иметь законных оснований, предоставляется она бесплатно или по цене, ниже минимальной рыночной.

Однако, несмотря на кажущуюся общность нарушений, связанных с неправомерной выгодой, предусмотренных в антикоррупционном законе и в законе об ограничениях, все же есть отличия, даже в самом понятии «неправомерная выгода», которое используется для квалификации нарушения в понимании этих 2 законов. Обращаем внимание на то, что в антикоррупционном законе термин «неправомерная выгода» употребляется для квалификации именно коррупционного правонарушения. Ответственность за такие коррупционные правонарушения предусмотрена ст. 172-2 и 172-3 КоАП и ст. 364-1, 368-2, 368-3, 369-2 УКУ.

Субъектами ответственности за такие коррупционные правонарушения являются четко определенные в антикоррупционном законе категории лиц, среди которых: лица, уполномоченные на исполнение функций государства или местного самоуправления; лица, которые для целей данного закона приравниваются к ним; лица, которые выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности и т.д. На первый взгляд, к ним не должны относиться врачи и фармацевты. Но при внимательном изучении судебной практики можно сделать вывод, что к категории лиц, осуществляющих организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, суды относят и обычных врачей ввиду тех полномочий, которыми они обладают, например, при выписывании рецептов.

Что касается закона об ограничениях, то в нем понятие «неправомерная выгода» используется без привязки к признакам коррупционного нарушения. Более того, за нарушение ограничений, предусмотренных этим документом, законом от 05.07.2012 г. № 5065-VI «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно усиления ответственности за фальсификацию или оборот фальсифицированных лекарственных средств» введена отдельная ответственность (ст. 44-2 КоАП). Обращаем внимание на то, что составы правонарушений, предусмотренных ст. 172-2 и 172-3 КоАП и ст. 364-1, 368-2, 368-3, 369-2 УКУ для неправомерной выгоды как коррупционного нарушения и ст. 44-2 КоАП для неправомерной выгоды как ограничения, предусмотренного новым законом об ограничениях, являются несколько разными.

При квалификации неправомерной выгоды как коррупционного нарушения необходимо доказать наличие признаков коррупции. Кроме того, субъектный состав этих понятий тоже разнится. При квалификации неправомерной выгоды как коррупционного нарушения необходимо доказать, что такой субъект действительно относится к категории лиц, которые могут быть привлечены к ответственности за данное нарушение (например выполняют организационно-распорядительные функции). При квалификации неправомерной выгоды как правонарушения согласно ст. 44-2 КоАП и закону об ограничениях к ответственности могут привлекаться медицинские и фармацевтические работники (например медицинские сестры). Здесь контролирующим органам не надо доказывать выполнение таким лицом организационно-распорядительных функций. Достаточно того, что лицо допустило нарушение при выполнении своих должностных обязанностей в качестве фармацевтического или медицинского работника. Принадлежность лица к этим профессиям доказать несложно, используя действующее законодательство и единые квалификационные характеристики профессий.

Таким образом, одно и то же правонарушение со стороны специалиста здравоохранения можно квалифицировать по разным статьям в зависимости от того, будет ли такое нарушение иметь признаки коррупционного, а также в зависимости от принадлежности субъекта к категории лиц, которые могут привлекаться к ответственности в соответствии с антикоррупционным законом. В последнем случае предусмотрена ответственность в виде штрафа, ограничения свободы, лишения свободы, конфискации имущества, лишения права занимать должности или заниматься определенным видом деятельности. В случае квалификации такого нарушения согласно закону об ограничениях и ст. 44-2 КоАП предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере 5100 грн. (учитывая размер необлагаемого минимума доходов граждан по состоянию на сегодня), а в случае повторных нарушений — штраф в размере 20 400 грн. (учитывая размер необлагаемого минимума доходов граждан по состоянию на сегодня).

Следует отметить, что принятые изменения не запрещают сотрудничество медицинских и фармацевтических работников с фармацевтическими компаниями на основании договоров о предоставлении услуг, поскольку выплаты, осуществляемые со стороны фармацевтической компании, имеют законные основания (договор), и получает их специалист здравоохранения на возмездной основе (то есть не бесплатно), поскольку за указанные выплаты он оказывает услуги/осуществляет работу, не запрещенные законом.

Кроме того, в рамках действующего законодательства возможно получение специалистом здравоохранения и других благ (например компенсация расходов на участие в профессиональных мероприятиях). Для того чтобы указанные блага не квалифицировались как неправомерная выгода, большое значение имеет правильное и своевременное документирование правоотношений как со стороны получателя такого блага, так и со стороны лица, предоставляющего его.

Таким образом, новеллы законодательства в сфере ограничений во время осуществления медицинскими и фармацевтическими работниками профессиональной деятельности не запрещают сотрудничества в рамках договоров на предоставление услуг различного характера. Кроме того, как и раньше, возможно участие специалистов здравоохранения в семинарах, конференциях и симпозиумах по медицинской тематике при условии соблюдения требований действующего законодательства Украины.

Бажаєте завжди бути в курсі останніх новин фармацевтичної галузі?
Тоді підписуйтесь на «Щотижневик АПТЕКА» в соціальних мережах!