Недавно юридической компанией (ЮК) «Правовой Альянс» было проведено исследование на тему «Положительные и отрицательные аспекты осуществления хозяйственной деятельности иностранной фармацевтической компанией в Украине посредством дочерней компании (юридического лица) и представительства».
Это исследование инициировано, прежде всего, по причине существования нескольких факторов, влияющих на принятие решения о необходимости перехода от статуса представительства нерезидента к полноценному юридическому лицу, учрежденному нерезидентом, с правом ведения хозяйственной деятельности в Украине.
Так, первый фактор — налогообложение. Риск признания представительства нерезидента постоянным в свете понимания этого Законом Украины от 28.12.1994 г. № 334 «О налогообложении прибыли предприятий» и, как следствие, возможные штрафные санкции, а также необходимость уплачивать налог на прибыль и на добавленную стоимость.
Второй — построение логистических связей между конечным потребителем, розничными сетями и дистрибьютором.
И, наконец, третий фактор — нивелирование рисков экономического характера. Например, валютная составляющая в цене товара, уменьшение количества рисков связанных с колебанием курсов валют, влечет снижение цены на товар, что дает дополнительные преимущества в процессе закупок за государственные средства.
По мнению автора статьи, сейчас особо убедительными являются первый и третий факторы. Между тем, при таком глобальном перестроении региональных политик фармацевтические компании не могут игнорировать маркетинговых тенденций, и второй фактор в будущем станет важным при переходе от представительства к юридическому лицу. Через некоторое время государство сделает шаги, подталкивающие фармацевтические компании к такому переходу.
Государству намного более выгодным представляется не только уплата налогов, но и хорошо контролируемый процесс ценообразования на лекарственные средства. Попытки контролировать цены на препараты, начало которым положило пресловутое постановление КМУ от 17.10.2008 г. № 955, а вероятное окончание — проекты постановления КМУ «О мерах по совершенствованию государственного регулирования ценообразования на лекарственные средства и изделия медицинского назначения», не увенчались должным успехом из-за доминирования на рынке нескольких крупных дистрибьюторов, а также невозможности государства закрыть все бреши в цепочке «фармацевтическая компания — дистрибьютор — розничная сеть — пациент».
В рамках исследования, проведенного ЮК «Правовой Альянс», была поставлена задача осуществить правовой анализ деятельности дочерних компаний, созданных фармацевтическими компаниями — нерезидентами Украины, в частности, в таких сферах:
- налоговые аспекты;
- разрешения, лицензии;
- движение денежных средств и ценообразование;
- виды деятельности (хозяйственные и нехозяйственные операции);
- взаимодействие с представительством (если есть).
Однако участникам испытания пришлось столкнуться с некоторыми трудностями, природу которых необходимо понимать при дальнейшем анализе предоставленных сведений.
Конечно, в первую очередь — это отсутствие информации в открытых источниках или ее частое искажение.
После долгих лет работы ЮК «Правовой Альянс» в фармацевтическом праве сложилось впечатление, что скрытность и наличие двойных стандартов, характерных для нашей страны в целом, на фармацевтическом рынке можно изменить, используя старый добрый постулат Карла Маркса — «из количества в качество». Учитывая количество проводимых специализированных мероприятий, можно говорить, что этот процесс начат, хотя и темы, обсуждаемые в рамках этих мероприятий, и лица, посещающие их отнюдь не новы.
В любом случае, исследователями использовалась легальная информация, но собранная по крупицам, в том числе с помощью интервью, и обработанная группой специалистов.
Общие выводы
Итак, практически каждая десятая фармацевтическая компания — нерезидент Украины сегодня осуществляет свою деятельность в нашей стране посредством создания дочерней компании — резидента в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Выбор указанной гражданско-правовой формы предприятия совершенно понятен, поскольку создать ООО несложно с точки зрения процедуры и сегодня незатратно с финансовой точки зрения. Осуществить регистрацию ООО можно при минимальном участии государства с его корпоративно-контролирующими функциями, чего не скажешь об акционерных обществах.
Сравнительный правовой анализ преимуществ и недостатков работы в Украине с помощью ООО или представительства дает основания для таких общих выводов, подтверждающихся на практике:
1. Дочерняя компания (ООО)
Преимущества:
- наделено полной правоспособностью и имеет полную дееспособность для осуществления хозяйственной деятельности на территории Украины;
- несет самостоятельную хозяйственную ответственность (истец/ответчик в суде), которая не распространяется на материнскую компанию;
- ответственность ограничивается имуществом юридического лица;
- прямой доступ на рынок (без посредников осуществляет функцию дистрибьюции).
Недостатки:
- отсутствие непосредственного контроля оперативной деятельности со стороны материнской компании (контроль посредством корпоративных прав согласно уставу);
- сложная процедура привлечения зарубежных сотрудников;
- может прямо финансироваться материнской компанией только через договорные отношения или через увеличение уставного фонда.
2. Представительство
Преимущества:
- прямой контроль текущей деятельности со стороны материнской компании;
- полномочия представительства ограничены в доверенности и положении;
- упрощенная система привлечения на работу граждан зарубежных стран;
- напрямую финансируется материнской компанией (в рамках нехозяйственной деятельности не облагается налогами).
Недостатки:
- не может самостоятельно выступать субъектом правоотношений;
- ограниченная дееспособность (ограничения по ведению хозяйственной деятельности для некоммерческих представительств);
- сложная процедура изменения полномочий (вопросы изменения доверенности);
- невозможность получения лицензий и открытия лицензионных складов, непосредственного осуществления дистрибьюции.
Можно выделить позитивные моменты использования ООО, отмеченные на рынке (в общем):
- дистрибьюция;
- валютные риски;
- коммерческая деятельность;
- разрешения, лицензии;
- налоговые аспекты и формирование цены;
- скидки;
- виды деятельности (хозяйственные и нехозяйственные операции);
- взаимодействие ООО и представительства.
Следует отметить, что все анализируемые фармацевтические компании, открывшие в Украине дочерние предприятия (ООО), имеют (сохраняют) при этом и свои представительства.
Построение деятельности фармацевтической компании на украинском рынке с одновременным использованием и представительства, и ООО имеет свои преимущества в части налогового планирования.
С целью сохранения некоммерческого статуса представительства учреждение дочерней компании осуществляется, как правило, иной компанией (аффилированным лицом, входящим в группу компаний).
С подробными результатами исследования вы можете ознакомиться, обратившись в ЮК «Правовой Альянс».
___________
* Постоянное представительство нерезидента в Украине — постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется хозяйственная деятельность нерезидента на территории Украины (п. 1.17 ст. 1)
Коментарі
Коментарі до цього матеріалу відсутні. Прокоментуйте першим