Юрлицо или представительство: деятельность зарубежной фармкомпании в Украине

Недавно юридической компанией (ЮК) «Правовой Альянс» было проведено исследование на тему «Положительные и отрицательные аспекты осуществления хозяйственной деятельности иностранной фармацевтической компанией в Украине посредством дочерней компании (юридического лица) и представительства».

Это исследование инициировано, прежде всего, по причине существования нескольких факторов, влияющих на принятие решения о необходимости перехода от статуса представительства нерезидента к полноценному юридическому лицу, учрежденному нерезидентом, с правом ведения хозяйственной деятельности в Украине.

Так, первый фактор — налогообложение. Риск признания представительства нерезидента постоян­ным в свете понимания этого Законом Украины от 28.12.1994 г. № 334 «О налогообложении прибыли предприятий» и, как следствие, возможные штрафные санкции, а также необходимость уплачивать налог на прибыль и на добавленную стоимость.

Второй — построение логистических связей между конечным потребителем, розничными сетями и дистрибьютором.

И, наконец, третий фактор — нивелирование рисков экономического характера. Например, валютная составляющая в цене товара, уменьшение количества рисков связанных с колебанием курсов валют, влечет снижение цены на товар, что дает дополнительные преимущества в процессе закупок за государственные средства.

По мнению автора статьи, сейчас особо убедительными являются первый и третий факторы. Между тем, при таком глобальном перестрое­нии региональных политик фармацевтические компании не могут игнорировать маркетинговых тенденций, и второй фактор в будущем станет важным при переходе от представительства к юридическому лицу. Через некоторое время государство сделает шаги, подталкивающие фармацевтические компании к такому переходу.

Государству намного более выгодным представляется не только уплата налогов, но и хорошо контролируемый процесс ценообразования на лекарственные средства. Попытки контролировать цены на препараты, начало которым положило пресловутое постановление КМУ от 17.10.2008 г. № 955, а вероятное окончание — проекты постановления КМУ «О мерах по совершенствованию государственного регулирования ценообразования на лекарственные средства и изделия медицинского назначения», не увенчались должным успехом из-за доминирования на рынке нескольких крупных дистрибьюторов, а также невозможности государства закрыть все бреши в цепочке «фармацевтическая компания — дистрибьютор — розничная сеть — пациент».

В рамках исследования, проведенного ЮК «Правовой Альянс», была поставлена задача осуществить правовой анализ деятельности дочерних компаний, созданных фармацевтическими компаниями — нерезидентами Украины, в частности, в таких сферах:

  • налоговые аспекты;
  • разрешения, лицензии;
  • движение денежных средств и ценообразование;
  • виды деятельности (хозяйственные и нехозяйственные операции);
  • взаимодействие с представительством (если есть).

Однако участникам испытания пришлось столкнуться с некоторыми трудностями, природу которых необходимо понимать при дальнейшем анализе предоставленных сведений.

Конечно, в первую очередь — это отсутствие информации в открытых источниках или ее частое искажение.

После долгих лет работы ЮК «Правовой Альянс» в фармацевтическом праве сложилось впечатление, что скрытность и наличие двойных стандартов, характерных для нашей страны в целом, на фармацевтическом рынке можно изменить, используя старый добрый постулат Карла Маркса — «из количества в качество». Учитывая количество проводимых специализированных мероприятий, можно говорить, что этот процесс начат, хотя и темы, обсуждаемые в рамках этих мероприятий, и лица, посещающие их отнюдь не новы.

В любом случае, исследователями использовалась легальная информация, но собранная по крупицам, в том числе с помощью интервью, и обработанная группой специалистов.

Общие выводы

Итак, практически каждая десятая фармацевтическая компания — нерезидент Украины сегодня осуществляет свою деятельность в нашей стране посредством создания дочерней компании — резидента в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Выбор указанной гражданско-правовой формы предприятия совершенно понятен, поскольку создать ООО несложно с точки зрения процедуры и сегодня незатратно с финансовой точки зрения. Осуществить регистрацию ООО можно при минимальном участии государства с его корпоративно-контролирующими функциями, чего не скажешь об акционерных обществах.

Сравнительный правовой анализ преимуществ и недостатков работы в Украине с помощью ООО или представительства дает основания для таких общих выводов, подтверждающихся на практике:

1. Дочерняя компания (ООО)

Преимущества:

  • наделено полной правоспособностью и имеет полную дееспособность для осуществления хозяйственной деятельности на территории Украины;
  • несет самостоятельную хозяйственную ответственность (истец/ответчик в суде), которая не распространяется на материнскую компанию;
  • ответственность ограничивается имуществом юридического лица;
  • прямой доступ на рынок (без посредников осуществляет функцию дистрибьюции).

Недостатки:

  • отсутствие непосредственного контроля оперативной деятельности со стороны материнской компании (контроль посредством корпоративных прав согласно уставу);
  • сложная процедура привлечения зарубежных сотрудников;
  • может прямо финансироваться материнской компанией только через договорные отношения или через увеличение уставного фонда.

2. Представительство

Преимущества:

  • прямой контроль текущей деятельности со стороны материнской компании;
  • полномочия представительства ограничены в доверенности и положении;
  • упрощенная система привлечения на работу граждан зарубежных стран;
  • напрямую финансируется материнской компанией (в рамках нехозяйственной деятельности не облагается налогами).

Недостатки:

  • не может самостоятельно выступать субъек­том правоотношений;
  • ограниченная дееспособность (ограничения по ведению хозяйственной деятельности для некоммерческих представительств);
  • сложная процедура изменения полномочий (вопросы изменения доверенности);
  • невозможность получения лицензий и открытия лицензионных складов, непосредственного осуществления дистрибьюции.

Можно выделить позитивные моменты использования ООО, отмеченные на рынке (в общем):

  • дистрибьюция;
  • валютные риски;
  • коммерческая деятельность;
  • разрешения, лицензии;
  • налоговые аспекты и формирование цены;
  • скидки;
  • виды деятельности (хозяйственные и нехозяйственные операции);
  • взаимодействие ООО и представительства.

Следует отметить, что все анализируемые фармацевтические компании, открывшие в Украи­не дочерние предприятия (ООО), имеют (сохраняю­т) при этом и свои представительства.

Построение деятельности фармацевтической компании на украинском рынке с одновременным использованием и представительства, и ООО имеет свои преимущества в части налогового планирования.

С целью сохранения некоммерческого статуса представительства учреждение дочерней компании осуществляется, как правило, иной компанией (аффилированным лицом, входящим в группу компаний).

С подробными результатами исследования вы можете ознакомиться, обратившись в ЮК «Правовой Альянс».

Илья Костин,
старший партнер ЮК «Правовой Альянс»

___________

* Постоянное представительство нерезидента в Украине — постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется хозяйственная деятельность нерезидента на территории Украины (п. 1.17 ст. 1)

Коментарі

Коментарі до цього матеріалу відсутні. Прокоментуйте першим

Добавить свой

Ваша e-mail адреса не оприлюднюватиметься. Обов’язкові поля позначені *

*

Останні новини та статті